每个施工企业在工程款清欠过程中，都会遇到很多法律问题，能否把握工程款清欠工作中的这些法律问题特别是法律热点与难点问题，将直接影响工程款清欠的效果。笔者结合亲自办理的工程款诉讼纠纷案例，将施工企业工程款清欠的法律热点与难点问题归纳如下，以供广大建筑施工企业参考。

　　一、诉讼时效

　　工程款超过诉讼时效，施工企业将丧失胜诉权，对方可以此为由拒付工程款。工程款追索的诉讼时效一般为2年，从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。如果主张预付款或进度款，则从合同约定的应付款之日起算;如果主张结算款，则从结算完成后的约定付款之日起算。如果没有约定付款时间，可以参考《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条的规定确定应付款时间：当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。

　　很多工程竣工交付后远远超过2年未收回工程款，如果工程款尚未结算，则诉讼时效还未起算，施工企业的工程款仍受法律保护;如果在2年前就已完成结算，并已超过应付款时间2年，发包方一直拖延不付，则已过诉讼时效。

　　工程款追索的诉讼时效为2年，这是一般原则，特殊情况下诉讼时效可以延长。第一种情况，在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。这要保留不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的相关证据。第二种情况，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。这种情况十分普遍，施工企业在诉讼时效即将届满时，应当提起诉讼，或者向对方提出付款要求，或者与对方达成新的还款协议，这样2年的诉讼时效就会重新计算。

　　笔者代理过这样一个案件，2000年2月10日甲发包方将某工程承包给乙施工企业施工，2000年8月10日工程经竣工验收合格，2001年12月30日经双方结算工程造价为 265万元，剩余工程款65万元一直未付。每年年底乙施工企业都发函催要剩余工程款，均无果。无奈于2005年12月30日向法院提起诉讼。甲发包方以本案工程款从结算完成到起诉时已长达四年之久，早已过了两年的诉讼时效为由，请求法院驳回乙施工企业的诉讼请求。乙施工企业向法院提供了每年年底都发函催要剩余工程款的证据，诉讼时效发生了中断，起诉时并没有超过2年的诉讼时效。法院判决：乙施工企业发函催要剩余工程款，诉讼时效发生中断，诉讼时效应从最后一次发函之日起重新计算，甲发包方应在三日内支付乙施工企业剩余工程款65万元及其利息。这个案件告诉我们，施工企业在工程款清欠工作中保留催要过工程款的证据的重要性，本案乙施工企业如果不能提供催要过剩余工程款的证据，65万元工程款就可能血本无归。

　　二、建设工程价款优先权

　　工程款优先于银行的抵押权，发包方不能按合同支付工程款，经催告，施工企业可以申请人民法院拍卖在建工程或已完工工程，拍卖所得优先支付给施工企业。但建设工程价款优受偿权从竣工之日(已完工工程)或约定竣工之日(在建工程烂尾)起必须在6个月内行使，且不得对抗已付清大部分房款的消费者。因此，当发包方出现财务危机，诉讼难以避免时，施工企业应当在竣工后6个月内及早向发包方催促工程款，否则过了6个月以后，工程款优先于银行抵押权的权利就不复存在，施工企业很有可能打赢了官司拿不到钱。

　　现实中，发包方受银行的压力，要求施工企业作出放弃建设工程价款优受偿权的承诺，以保证银行贷款的绝对优先权。施工合同将结算时间约定为竣工验收合格后6个月以上，也将使建设工程价款优受偿权名存实亡。此类问题施工企业更应慎重。

　　另外一个值的关注的问题是，因建设单位原因导致工程工期延误至约定竣工之日起6个月以后，施工单位才主张解除双方的建设工程施工合同(在建工程烂尾)，并要求付清已完工工程的工程款，这时施工单位还有没有优先权?根据司法解释关于建设工程价款优受偿权从竣工之日(已完工工程)或约定竣工之日(在建工程烂尾)起必须在6个月内行使的规定，施工单位似乎已丧失优先权，但笔者认为工程工期延误的责任在建设单位，施工单位仍然享有优先权。

　　三、工程款结算

　　工程款结算是施工企业工程款清欠的核心环节，也是发承包双方的争议焦点。施工企业在清欠时应注意以下要点，最大化的维护企业利益。

　　1.施工合同价款确定方式

　　施工合同价款确定有三种方式，即固定价格合同、可调价格合同和成本加酬金合同。固定价格合同又分为固定总价合同和固定单价合同，又称包干价合同，施工企业承担较大的风险，比如，2003年下半年的建筑材料价格大幅上涨等市场价格波动给施工企业带来的影响是十分严重的。当然，固定价合同也有对业主不利的情况发生，有业主向我咨询这样的问题，一个固定总价合同，经结算审计原来的定价高了许多，能不能按实结算?我问他，如果经结算审计原来的定价低了许多，施工单位要求按实结算，你同不同意?业主无语。目前大量合同采用可调价格合同，工程款按实结算，建筑材料价格按施工期间信息价的平均价调整计算，这类合同风险较小，也比较公平。成本加酬金合同市场上很少采用。总之，不同的施工合同价款确定方式，直接决定工程款的结算。施工企业应在签约时明确施工合同价款的确定，以免结算时发生争议。

　　2.计价方法

　　有的施工合同都采用我省94定额“直接费+综合费率%”的形式约定工程款的计算方法。但是经常因为表达不明，结算时容易发生争议，工程款数额也可能会有天壤之别。有的合同把“直接费”写成了“直接工程费”，把“综合费”写成了“管理费”，结果争议就产生了，按照94定额，“直接费”就是指人工费、材料费、机械费，“直接工程费”却包含直接费、其他直接费、现场经费。“综合费”包括了间接费(企业管理费、财务费和其他费用)、税金和利润，而“管理费”最多指现场管理费和企业管理费，既然按浙江省94定额，“管理费”的计取标准明确了，诸如其他直接费、财务费、税金等其他费用就应该按94定额计算，如此，争议发生了。而按照2003定额，上述名词的含义又是不同的，不讲清楚问题必然很多。

　　笔者代理了这样的案件，某施工分包合同约定的计价方法为：“直接费按浙江省94预算定额计算，综合费小高层按二类、多层按三类，取费下浮10%，税费公司统一交付。”结算时发包方认为：取费下浮10%是指综合费率下浮。施工方认为：取费下浮10%是指综合费用下浮，综合费包含了税费，这下浮掉的10%综合费，就是交给公司的管理费、税金和税费。仅这个争议就在200万元以上。

　　3.材料价差

　　目前全省材料价差的习惯调整方法为：材料结算价格、结算价格指数应以合同工期前 80%的各月份内发布的市场信息价为基础，按算术平均法计算出单项材料结算价格，结算价格指数。但是，现在常见的问题是，本来10个月可以完成的工程，因为业主不按时支付工程进度款，结果做了20个月;本来工程早就可以竣工验收，因为业主拖延验收，工期被拖了6个月。在被拖延的这10个月或6个月里，材料价格下跌了，按整个工期一平均，施工企业不划算了，怎么办?根据浙建定[1993]181号《浙江省建筑安装材料预算价格动态管理实施办法》，施工企业可以原合同工期内的市场信息价的平均价进行结算。工期延误的责任在业主，由过错方承担责任，这样处理也符合合同法的规定。

　　4.黑白合同

　　根据招投标的结果签订的施工合同就是“白合同”，改变招投标结果所签订的合同(大多以补充协议的形式出现)就是“黑合同”。根据最高人民法院司法解释的规定，黑白合同的实质性内容(合同价款、质量、工期)不一致的，最后以“白合同”为准。比如，“白合同”约定的合同价款为：100%直接费+24.5%综合费，“黑合同”修改为：100%直接费+6.5%综合费，结算时发包人就得按“100%直接费+24.5%综合费”付钱。施工企业在清欠中不要轻易放弃这个权利。