[内容摘要]

随着社会的发展，新情况新问题层出不穷。数量处于逐渐上升趋势的故意伤害案件，就呈现了千差万别的态势。各地在对此类案件的处理上，特别是在量刑上也不尽一致，差别较大。本文试从司法实践中，如何对故意伤害案件进行量刑的问题，从缓刑适用标准、对具有法定从轻、减轻、免除处罚情节的案件如何量刑、对具有法定从重处罚情节的案件如何量刑、对轻伤伤害案件如何量刑、对同时具有法定和酌定量刑情节的案件如何量刑等五个方面进行了探讨。并及时提出“酌定情节虽然对量刑具有一定的影响，但不能和罪刑法定这一基本原则相违背，应防止任意利用酌情情节超越法定量刑标准情形的出现”的司法主张。

[关键词] 故意伤害案 量刑 分析]

近年来，故意伤害案件一直处于上升的趋势，且此类案件的情况千差万别，各地对此类案件的处理，特别是在量刑上也不尽一致，差别较大。本文拟就在司法实践中，如何对故意伤害案件进行量刑的问题谈一些粗浅的看法。

一、 如何把握故意伤害案件的缓刑适用标准

我国刑法规定，刑事审判的目的是惩罚犯罪、保护人民，首要任务是以国家名义用刑罚同一切犯罪行为作斗争，为实现上述目的和任务，国家赋予了刑事审判以生杀预夺的大权，从而使刑事审判在保障人的权利方面具有关键性的地位和作用。

故意伤害是指故意伤害他人身体健康的行为。本罪侵犯的客体是他人的身体权，所谓身体权是指自然人以保持其肢体、器官和其他组织的完整性为内容的人格权。人的生命权是最可贵的，没有生命就谈不上人权。因司法实践中损害他人身体，可以表现为积极的行为，亦可以表现为消极的不作为，所以说我们就如何认定故意伤害罪，要客观的全面的从行为人的主客观表现及这种行为的后果，在社会上造成的危害程度来认识判断。只有通过一系列的法律程序，判明了这些犯罪的根源和动因，才能使被告人罪当其罚，罪刑相适应。从故意伤害罪的形式可以看出，行为人主观上表现为故意，但是事先对于自己的行为可能给被害人造成某种程度的伤害不一定有明确的认识，无论造成何种程度的结果，都在其主观犯罪之内，所以一般可按实际伤害结果来确定是故意轻伤还是重伤。故意轻伤的犯罪还存在犯罪未遂问题，但对重伤害意图非常明显，由于意志以外的原因而未得逞的即使未造成任何实际伤害，也应按故意重伤罪(未遂)定罪量刑。

通过对故意伤害罪的概念及主客观表现的认识，我们不难发现，行为人在实施故意伤害行为过程中手段、后果及反映出来的犯罪恶性的大小，是能否通过刑罚改造教育行为人，使其悔过自新，减少社会危害性的关键。现就如何认识行为人犯罪恶性的深浅，如何通过刑罚的缓刑制度把握缓刑的适用等问题，发表几点意见：

(一)通过行为人在实施这一行为时的主、客观因素，来判明是人民内部矛盾还是敌我矛盾。如对那些伤害目的明确，致他人残疾或采取暴劣手段故意伤害他人身体的严重危害社会的犯罪分子，要坚决予以打击，不能手软。对那些因婚姻家庭、邻里纠纷、同事、朋友交往或在公共场所因发生口角引起相殴的案件，我们应区别对待，认真加以分析，结合被告人的犯罪故意、引起犯罪的原因、社会危害性的大小或是否造成了社会危害性，给被害人造成的伤害程度，案发后对被害人及其亲属遭受的经济损失的赔偿情况，被告人的悔罪表现等来综合分析，然后决断是否适用缓刑。

(二)要结合被告人的在当地改造是否会再危害社会，是否通过经济方面的赔偿，取得了被害人谅解，减少了社会矛盾，解决了被害人受害后不能得到赔偿的因素;被告人是否认识到了自己的犯罪行为给他人给自己造成了损害，使自己在今后的人生道路上不致再伤害他人，危害社会，来判断能否通过适用缓刑达到对被害人教育感化的目的，起到较好的社会效果。

(三)对那些因邻里纠纷，因人与人接触而引发的轻伤害行为，只要符合缓刑的条件，要依法大胆缓刑适用。这样做，既体现了对行为人的从轻处罚，也体现了法律的调和性、人性化;既化解了矛盾又稳定了社会，不致使被告人及被害人之间造成长期的敌对情绪，使矛盾越来越深，也减少了浅意识的社会危害，从而为社会的发展与稳定起到较好的促进作用。

二、对具有自首、立功、从犯、未成年犯、累犯等法定量刑情节的案件如何量刑。

量刑情节是指在某种行为已经构成犯罪的前提下，人民法院对犯罪人裁量刑罚时应当考虑的，据此决定量刑轻重或免除刑罚的各种情况。量刑情节具备以下特点：第一，量刑情节不具有犯罪构成要件的意义，是犯罪构成事实之外的情况。如果某种事实情况是犯罪构成必不可少的，那就不是量刑情节而是定罪情节。第二，量刑情节是反映犯罪的社会危害程度及行为人的人身危险程度，从而影响到刑罚轻重的各种事实情况。犯罪的社会危害程度、犯罪人的人身危险性是量刑的两个根据。第三，量刑情节是选择法定刑和决定宣告刑的依据。量刑情节是分层次的，量刑情节的不同等级，表明着刑罚轻重的不同，进而决定着法定刑的轻重。量刑情节是突破法定刑的依据之一，第四，量刑情节是在对犯罪人裁量决定刑罚时需要考虑的事实情况。只有在量刑时需要考虑的事实情况才是量刑情节。

以刑法是否就量刑情节及其功能作出明确规定为标准，可以将量刑情节分为法定量刑和酌情量刑情节。法定量刑情节是刑法明文规定其具体内容能够量刑的事实情况。即包括刑法总则规定的对各种犯罪共同适用的情节，也包括刑法总则规定的对各种犯罪共同适用的情节，也包括刑法分则对特定犯罪适用的情节。法定量刑情节具体来说可以分为以下四大类：第一，从重处罚情节，如累犯、教唆犯等;第二，从轻处罚情节，如聋哑人犯罪，未成年犯罪、预备犯、未遂犯等;第三，减轻处罚情节，如自首、中止犯、未成年犯罪等;第四，免除处罚情节，如自首后又有重大立功表现的，中止犯等。

在刑事审判实践中，一案具有多种量刑情节的现象并不鲜见，而且具体形态较为复杂，如何作到裁判有序，量刑适当，这即是审判实践中的棘手问题，也是量刑理论研究的重要课题。适用多种量刑情节时，应严格按照量刑标准掌握量刑情节，全面考虑量刑情节的原则，禁止重复评论原则。

在一罪具有几个量刑幅度时，首先根据行为的社会危害性和行为人的主观恶性，在不考虑从宽从严情节的情况下，确定一个基本的量刑幅度，然后考虑从宽从严情节，进行综合平衡。应当情节优于可以情节，法定情节优于酌定情节，犯中情节优于犯前和犯后情节。

在审判实践中，审理故意伤害案件尤其要注意法定量刑情节的适用。故意伤害罪是指故意非法损害他人身体健康的行为。故意伤害的手段是多种多样的，伤害的结果可能是轻伤、重伤，也可以是致死亡。我国《刑法》第二百三十四条第一款规定：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑，拘役或者管制。”根据本条规定，只要构成故意伤害罪，就应当判处三年以下有期徒刑，拘役或者管制。但在司法实践中，常常遇到情节较轻的故意伤害案件，特别是一些自诉案件，判处被告人法定最低刑仍明显偏重。因此，在对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度判处。

在故意伤害案件中，如果案发前因为被害人有明显过错，被告人一怒之下失手将被害人致伤，情节明显较轻，且案发后被告人又能积极赔偿被害人经济损失的，一般应从轻处罚或免除处罚。对一些自诉案件，一般在强调当事人举证的同时，如果有必要，法院也可以调查取证。在查清事实的基础上，如果是邻里产生纠纷引起的伤害行为，应尽量在庭前进行调解，一方面将矛盾化解在庭前，一方面不引起邻里之间长期的隔阂。如果调解不成，对于此类案件，由于犯罪人的主观恶性和社会危害性相对较小，在量刑时一般应从轻处罚。有一些伤害案件涉及到一些未成年人，他们思想、智力、身体各方面都不够成熟，可塑性大，容易受环境影响，容易冲动，他们一般为初犯、偶犯，对自己的犯罪行为都比较悔恨，希望能有一次改过自新的机会。

在社会、家庭教育环境比较好的情况下，应多适用缓刑，对于矫治和预防犯罪会产生积极的作用，有些伤害案件的罪犯是从犯或胁从犯，犯罪是在他人的逼迫及威吓下参与的，以致造成损害的结果，他们的悔罪心理较大，能以实际行动来表达痛改前非、重新做人的决心;有的犯罪分子系自首，有的有立功表现，这说明犯罪分子有悔改之心，愿意接受教训，改正错误，并决心按受刑法处罚。像这些具有法定从轻、减轻情节而被判处三年以下有期徒刑或拘役的犯罪分子，适当多适用一些缓刑，将会取得较好的社会效果的。

同为故意伤害案件，虽然性质相同，但由于犯罪情节不同，其社会危害程度也不一样，因而处罚也应有轻有重。如有的罪犯，过去虽未受过刑事处分，但整日在社会上无事生非，寻畔滋事，被多次治安拘留，特别有的累犯，劣迹较深，主观恶性大，社会危害性大，他们走上犯罪道路后很难吸取教训，如果放回社会会再次重新犯罪，因此，对于此类罪犯，应从重处罚，即使被判处拘役的，也不应适用缓刑。

总之，在审判实践中，对犯罪分子处以刑罚时，除了考虑犯罪情节，社会危害程度，主观恶性，法定量刑情节以外，还需要全面考虑其他方面的因素。只有在综合考虑犯罪的各种因素基础上，才能最后确定判处的刑罚。

三、对致人重伤造成“严重残疾”的认定与量刑

从我国现行刑法规定和刑法学理论，故意伤害(致人严重残疾)罪的定义和特征是明确的，即行为人基于非法损害他人的故意，实施了伤害他人的行为，直接造成了严重残疾的结果。

在理解、认定故意伤害(致人严重残疾)罪时，既要看行为人的行为是不是故意的以及是什么样的故意，又要看故意行为是不是殴打行为。是一般的殴打行为还是故意行为，故意行为是否造成了刑法规定的严重残疾的结果。对于虽出于故意，但只是一般的推拉、下压等非殴打行为，即使导致了严重的后果，因行为人主观上没有伤害他人的故意，不能以故意伤害罪论处;对于只有殴打的故意，实施了一般的殴打行为，且只是造成了轻微的伤害结果，被害人因一般人能预料的原因死亡的，也就不能以故意伤害定性。只有行为人故意实施了暴力程度严重的伤害行为，造成了严重残疾的结果，才能认定为故意伤害(致人严重残疾)罪。伤害的行为通常表现为作为，因正当防卫、紧急避险而伤害他人，或因治疗上需为病人截肢，或在体育运动项目中允许损害的，则不构成犯罪。

刑法第二百三十四条第二款规定，故意伤害他人身体，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。该法律规定不细化，从而在司法实践中不利于惩罚犯罪。理由如下：

1、若行为人故意伤害数十人重伤，都没有致人死亡或以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾，根据罪刑法定原则和司法实践中同种数罪不并罚的惯例，法院只能在三年以上十年以下有期徒刑之间量刑，这明显违反罪刑相适应原则。该规定不仅要存在结果加重罚，而且还应存在情节加重罚才能更有利于打击犯罪，保护公民的人身权利。

2、根据该款规定，若行为人以特别残忍手段故意伤害他人身体、致人重伤，尚未造成重残疾的，也只能处三年以上十年以下有期徒刑。若行为人以一般残忍手段(尚未达到立法者认定的特别残忍手段程度)致人重伤造成严重残疾的，根据罪刑法定原则，法院也只能在三年以上十年以下有期徒刑之间量刑。造成类似罪刑不相适应的根本原因是：立法过于简单，没有考虑到情节加重犯这种情形，使罪犯逃脱应受的法律制裁，因此应规定为特别残忍手段致人重伤，造成一般残疾的，或者以一般残忍手段致人重伤残疾的，都该处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。

四、对轻伤伤害如何定罪量刑

在司法实践中，轻伤案中在刑事案件中占有相当的比例，案情也形形色色，如何界定一个比较客观的定罪量刑的标准，对司法实践具有重要的意义。现结合近年来的审判实践，提出一些意见。

笔者认为，对轻伤害的定罪和量刑，主要应考虑三个因素：一是被害人对案件的发生有无过错;二是被告人实施伤害的情节和手段是否严重和轻微;三是被告人事后民事赔偿的情况。因为根据最高人民法院的司法解释，民事部分赔偿的好坏，可以作为对被害人量刑的一个情节。审判实践中，要把这三个因素放到具体的案件中去综合分析，以更客观的做出判决。

下面列举几种不同情况来加以分析研究：

1、被告人对事情的发生负全部或者主要责任，又不赔偿被害人损失的，应在二年至三年之间量刑。

如齐某酒后调戏酒店女服务员，酒店老板武某出来制止时，齐某用酒瓶砸了武某头部，致武某头皮挫裂伤，经鉴定构成轻伤，直至法院一审判决前，拒不赔偿被害人损失。本案中，齐某对案件的发生负有全部的责任，且不赔偿被害人的损失，说明其主观恶性大，悔罪的程度不深，依法在二年至三年之间定罪量刑。

2、被告人对事情的发生负全部或者主要责任，愿意赔偿被害人损失，但无能力赔偿的，可在一年至二年之间量刑。

上述案件中，如齐某表示不愿意赔偿武某的损失，但无实际赔偿能力的，说明齐某的悔罪态度尚好，但实际上被害人没有得到应得的赔偿，因此，可在一年至二年之间量刑。

3、被告人对事情的发生负全部或者主要责任，事后虽积极赔偿被害人的经济员失的，但被害人不肯谅解的，可在半年至一年之间量刑。

这种情况下，被告人虽然悔罪态度好，被害人的损失也及时得到了赔偿，但由于被告人对案件的发生负有全部或主要责任，被害人不肯谅解，对被害人可以酌情从轻处罚，在半年至一年之间量刑较妥。

4、被告人对事情的发生负全部或主要责任，事后积极赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解的，可考虑适用管制刑或者缓刑。

这种情况特指公诉案件中的轻伤害案件。虽然被告人对案件的发生负前主要责任，但考虑到由于被害人的积极赔偿行为或者其家属的自愿代为赔偿行为取得了被害人的谅解，矛盾得到了化解，因此，可适用非监禁刑予以处理，这样做会更有利于社会的稳定。

5、被害人对事情的发生负主要责任，被害人没有赔偿被害人经济损失的，可在半年至一年半之间量刑。

这种情况是在排除被害人在正当防卫或防卫过当情节的基础上来说的。因为如果是正当防卫，可不负任何的刑事和民事责任;如果是防卫过当造成轻伤的，可以视为情节显著轻微，不认为是犯罪(以下6、7、8项亦不包括这种情形)。

被害人有过错的案件，可考虑对被告人酌情从轻处罚，这样做符合罪刑适应的原则。虽然被告人没有赔偿或不愿意赔偿被害人的损失，量刑也不宜过重或者过长。

6、被害人对事情有发生负主要责任，被告人愿意赔偿被害人损失，但确赔偿无能力的，可在一年以下考虑量刑。

这种情况下，被告人悔罪态度好，可在上一情形的基础上再减少半年的刑期。

7、被害人对事情的发生负主要责任，被告人赔偿被害人损失后没有取得被害人的谅解的，可考虑拘役、管制和缓刑。

尽管被害人在这种情况下不愿意原谅被告人，但由于被害人对案件的发生负有主要责任，且被告人积极地赔偿了被害人的损失，根据济南会议精神，一般应选择较轻的刑种及非监禁刑。

8、被害人对事情的发生负主要责任，被告人赔偿被害人损失，同时取得被害人谅解的，可首先考虑管制、缓刑、或者免予刑事处罚。

这种情况下，被告人造成的损失已经得到了弥补。双方的对立情绪及矛盾已得到解决，如果被告人已经被采取强制措施的，可考虑管制、缓刑等非监禁的措施;如果被告人没有在押的，可考虑免于刑事处罚，这样有利于社会的稳定。

当然，上述是将被告人作为一般主体进行讨论的，如果被告人具有不满18周岁、投案自首、累犯等其他法定从轻或者从重情节的，可在结合以上意见的基础上依法考虑其他法定情节给予定罪和量刑。

五、对同时具有法定和酌定量刑情节故意伤害案件如何量刑。

法定情节是指法律明文规定量刑时必须考虑的各种情节。包括规定刑法总则中各种共同犯罪共同适用的情节和规定在分则中对特定犯罪适用的情节。法定情节分为免除处罚情节，减轻处罚情节，从轻处罚情节，从重处罚情节。而酌定量刑情节是指刑法没有明文规定的，而由审判机关在实践中总结并加以适用的，对正确裁量刑罚有影响的事实情况。包括犯罪动机，犯罪手段，犯罪的时间、地点，犯罪对象，，行为人犯罪前的一贯表现，危害造成的后果及社会影响，犯罪后的态度等。我国刑法将应从轻处罚，应当减轻处罚，应当免除处罚的情节规定在同一条款中。在同时具备法定情节和酌定情节的案件，在量刑时究竟从轻、减轻或免除处罚，在很大程度上应综合行为人的犯罪动机、犯罪手段、犯罪的时间、地点、犯罪对象，行为人犯罪前的一贯表现、危害程度造成的后果及社会影响，犯罪后的态度等方面的事实情况，即取决于酌定情节，因此酌定情节对法定情节的适用具有重大的意义。

法定量刑情节是基础，酌定量刑情节是正确适用法定量刑情节的前提;酌定量刑情节只能在法定量刑情节的范围内影响到量刑的结果，而不考虑酌定量刑情节，就无法使法定量刑情节得以正确适用，二者的关系是相辅相承的，缺一不可。应当注意的是，酌定情节虽然对量刑具有一定的影响，但不能和罪刑法定这一基本原则相违背，应防止任意酌定情节超越法定量刑标准情形的出现。

[注释]

1、 高铭暄主编《刑法学》，法律出版社，1982年版。

2、 赵秉志《故意伤害犯罪》，中国人民大学出版社，1998年版。

3、 黄享平《罪案评析》，北京大学出版社，2000年版。

4、 陆敏《双既遂的界定》，中国政法在学出版社，2001年版。

5、 黄娜《故意伤害》，中国公安大学出版社，2002年版。

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