■股权转让合同成立与生效要件

有限责任公司具有人合性与资合性的特点,其股权转让及股权转让合同的效力复杂。有限责任公司的股权转让合同及股权转让,不仅涉及股权转让方与受让方之间的法律关系,还涉及双方当事人与公司其他股东之间的法律关系,以及与公司之间的法律关系。

1、股权转让合同的生效与股权转让的生效不是同一概念,合同的生效是指在合同当事人之间产生法律拘束力。股权转让的生效是指股权何时转移。在股权转让合同发生效力之后,经当事人的适当履行,股权转让才能得以实现即发生股权变动。

2、合同成立是指合同订立过程的完成,即当事人经过平等协商对合同的基本内容达成一致意见,要约承诺阶段宣告结束,股权转让合同从合同达成一致意见时成立。依照《合同法》第九条“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。”、第二十五条“承诺生效时合同成立。”、第三十四条“承诺生效的地点为合同成立的地点。”因此，当事人具有相应的民事行为能力签订的合同，自合同达成一致意见时，合同即成立。

3、合同生效则取决于合同的订立是否符合法律的规定,体现了法律对合同关系的肯定或者否定性评价。除国有独资公司的股权转让、外商投资有限责任公司股权转让外股权转让合同从合同成立时生效。依照《合同法》第44条规定:“依法成立的合同,自成立时生效;法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。”、《民法通则》第55条规定:“民事法律行为应当具备下列条件:(一)行为人具有相应的民事行为能力;(二)意思表示真实;(三)不违反法律或者社会公共利益。”，因此，股权转让合同在不违反法律的强制性规定的条件下，合同成立即生效。

4、至于股东会同意和其他股东放弃优先购买权不是股权转让合同生效的条件而是合同是否能够得到履行的条件即股权转让是否成立的要件。股东会同意及其它股东不放弃优先购买权仅仅是股权转让是否能得到履行及行政管理方面的要求，它是阻止合同履行的因素，但其并不影响合同的效力。若合同不能得到履行，则应由股权转让方向股权受让方承担相应的违约责任，而不是合同无效的条件。

5、股东名册变更不是股权转让合同生效的条件。

股权转让合同生效，并不必然导致股权的实质转让(股权转让)即受让方成为公司股东，股权转让合同生效之后,尚须合同的履行才能完成股权的转让，受让方才能成为公司的股东。

6、工商变更登记不影响股权转让合同的效力。

股权转让合同的效力,是否一定以工商登记作为发生效力的标志。依据公司法关于股权转让的规定，股权转让行为的生效即股权交付后,公司怠于前往公司登记机关办理股权转让手续,合同自身的效力并不因此受到影响,只不过股东权转让双方不能凭转让合同或者公司股东名册对抗善意第三人而已。其属于行政管理的范畴。

总之，股权转让合同的成立与生效，不必然导致股东权的变更，股权转让合同从合同达成一致意见时成立，自成立时生效。

■股权转让合同生效不同于股权转让生效

股权转让合同的生效是指转让方与受让方的合同约定对双方产生法律约束力的问题。一般来说，如无特殊约定，股权转让合同自转让方与受让方签字盖章后生效。

股权转让的生效是指股权何时发生实际转移的问题，也就是受让方何时取得股东身份的问题，即从工商行政部门登记备案时起生效。

股权转让合同生效后，还要合同双方的适当履行，股权转让才能实现。股权转让合同无效或不生效，股权转让肯定不生效。

股权转让合同的生效只是确定了转让方与受让方之间的权利和义务，股权的实际转让还有赖于对合同的实际履行。股权的实际转让就是股权的交付，合同生效后，转让方可能依约履行，将股权交付受让方，也可能一方或双方违反合同而拒不交付股权、拒绝接受或拒绝付款，这就是股权的转让合同生效而未实际履行的状态。受让方享有股权交付和违约赔偿的请求权，转让方享有协助履行和违约赔偿的请求权。股权是权利、义务的综合体，对于财产结构和经营效果都不错的公司，股权受让意味着可以获得更多的利益，反之，则意味着要承担更多的风险和责任，特别是股东出资不到位和/或公司资不抵债时。

股权转让合同的履行，转让方的主要义务是向受让方移交股权，具体体现为将股权转让的事实及请求公司办理变更登记手续的意思正式以书面方式通知公司的行为。转让方与受让方权利的交接点是从该通知行为完成之时起。公司股东名册变更登记前，受让股份的新股东对其股权的处分权受到一定的限制，新股东对外宣称其为公司股东，则应以公司向其换发的股票或出资证明或者股东名册的登记为其证据。而受让方的主要义务则是按照约定向转让方支付转让款。

新《公司法》第33条 有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：

(一)股东的姓名或者名称及住所;

(二)股东的出资额;法律顾问

(三)出资证明书编号。

记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。

公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。

新《公司法》第140条 记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让。

记名股票的转让，由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。

股东大会召开前三十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规定的股东名册的变更登记。

根据《公司法》第33条和第140条的规定，将股权转让结果记载于股东名册、公司章程修改、变更工商登记等事项是公司的义务。公司董事负有及时办理的义务，公司的其他股东负有配合、协助的义务。公司未及时履行义务的，受让人可以起诉公司，公司应承担相应的责任。但公司没有义务去监督或判定转让合同约定的其他义务的履行情况。转让方在履行通知义务后，除有特别约定外，转让方的主要义务履行完毕，至于公司及其他股东采取什么样的态度和行动，往往不在转让方的控制之中。受让方不能正常取得股东身份或行使股东的权利，转让方对此没有过错的，就不用承担因此而产生的后果，法院也不应支持受让方以上述原因要求解除合同的请求。公司怠于或拒绝履行义务使受让方不能正常取得股东身份或行使股东权利的，受让方的权利可以通过起诉公司和/或董事得到法律救济。法院可判令公司和/或董事履行法律规定的义务，排除对股东行使权利的妨碍。

股权交付包括股权权属变更和股权权能移转。有限公司的出资证明书以及股份有限公司的股票都是股东权属证明形式，这是股权转让合同生效并得到履行的一个记载。权能的移转是指股东对参与公司管理的共益权和分配公司盈利的自益权等各种权利的实际行使。权属变更的价值在于法律对股权的认定和法律风险的防范。权能移转的价值则在于股东投资的财产利益和其它权益的实际行使。权属变更比权能移转更重要，因为权能的行使若无权属的支持，则没有正当性。实践中，权属变更而未移转权能或移转了权能而未办理权属变更的情况常常发生，这就给股权转让纠纷的产生埋下了祸种。因此，股权转让合同应对权属变更和权能移转做出明确约定。

受让方在交易的过程中可能不履行或不完全履行支付股权转让对价的义务，为了防范受让方不履行支付股权转让的对价的风险，股权转让合同应明确约定定金罚则或违约赔偿的范围、违约赔偿的计算方法，转让方可要求受让方做出保证或提供担保。