一、商业秘密的概念

商业秘密，古代称“祖传秘方”、“家传绝技”、“拿手好戏”等，究竟什么叫商业秘密?目前尚无统一的定义，在美国，就有几个比较有影响的定义，一是《布莱克法学辞典》的解释：商业秘密是指“用于商业上的配方、模型、设计或信息的汇集，而能使人较其不知或不使用的竞争者更有机会获得利益”， 二是《美国侵权行为》的解释：“商业秘密可以是任何公式、模型、设计或信息汇编，可以是一个化学配方，一道制作、处理或保存的工序，一个机器或其他设计的模型，或者一个顾客名单，三是1979年8月批准的《美国统一商业秘密法》的解释：“商业秘密是指这样的信息，它包括配方、模式、汇编、程序、设计、方法、技术或工艺等各种信息，第一，将独立导致实际的或潜在的经济价值;第二，持有人尽了合理的努力去维持它的秘密性”。{1]

法国的定义：在法国，商业秘密被定义为：“是制造的各种方法，具有实际的或商业级利益，被用于工业中，并被向公众保密”，“公众无法直接得知，但可获得传授的技术知识。”[2]

在德国，商业秘密在《公平竞争法》中被规定为：“应符合不公开，有守秘意愿及正当的守秘利益”，所谓“不公开”，是指仅有限定的人知悉;所谓“守秘意愿”是指商业秘密持有人应有排除外人知悉秘密的意愿，并应有适当的守秘措施;所谓“正当的守秘利益”是指该秘密有助于提高企业的竞争利益。

日本在1990年修改后的《不正当竞争防止法》中规定：商业秘密是指“对于商业活动有用的产品制造方法，市场营销策略或其他技术或企业信息，而这些信息必须以秘密方式保守，并且不易为一级公众得知。

前南斯拉夫把商业秘密定义为：“包括一切现代化的技术和工艺的诀窍，经验和技能，涉及原料规格和加工标准，加工技术和私人所有的程序秘密，质量控制及其他用于工艺和生产的数据”。

我国台湾在《营业秘密法》中把商业秘密定义为，是指“方法，技术、制程、配方、程式、设计或其他可用于生产、销售或经营的信息”，此外，在《以平交易法》中也下了定义。

我国在《反不正当竞争法》(1993年9月2日颁布)第10条规定：“本法所称商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。[3]

在世界知识产权组织所拟定的《发展中国家保护发明示范法》中把商业秘密定义为，“有关使用和适用工业技术的制造工艺和知识”，在WTO的《与贸易有关的知识产权协议》(Trips协议)中，把商业秘密定义为：“未公开的信息，这些未公开的信息，应当具有保密性，并具有商业价值”。[4]

从以上诸定义的价值取向中可以看出，有的采取广义的概念，有的采取狭义的概念，狭义的商业秘密，仅限于用于工业生产的技术知识，如设计图纸、工艺流程、配方、公式、生产程序等。如法国对商业秘密的定义就是最具代表性的狭义上的商业秘密概念。

广 义上的商业秘密一般泛指存在于工业、商业及管理等多方面的秘密信息，包括工业技术、商务诀窍、管理知识和经验等美国，日本和我国对商业秘密均作广义的解释，多数国家对商业秘密作广义的解释的原因在于，一般来说，工业技术秘密中往往附随着商业，农业或管理的经验，商业或管理秘密中也往往含有工业技术秘密， 这也体现出商业秘密适用的广泛性。

商业秘密在知识经济社会中的范围更广泛，一切以营利为目的的组织活动，一切有商业价值的秘密，均可构成商业秘密，从其所涉及的内容来看，商业秘密可以概括为三个方面：

1、技术秘密

技术秘密是商业秘密的主要组成部分，可包括制造技术、生产工艺、设计图纸、产品配方、模型、设备配置、材料选购、技术水平、技术精力、新技术和替代技术的预测，专利动向等方面的知识和经验。

2、经营秘密，主要是指有秘密性南的经营情报和信息，如企业的营销策略，产品推销计划、广告计划、原材料价格、流通渠道，产品结构，客户名单，投资计划、企业的资信情况等。

二、侵犯商业秘密的行为

许多国家的立法对侵犯商业秘密的行为都作了列举性的规定，

(一)侵犯的主体

以侵犯的主体看，主要有：

1、职工的侵犯行为，主要是由于企业内部职工在研制、管理或使用过程中了解和掌握有商业秘密的信息，违反保密义务，擅自泄露或有意公开商业秘密，甚至私自转让以及自己使用等。

2、合同当事人的侵犯，主要是违反合同的义务，擅自将商业秘密转让给他人使用，或擅自公开以及其他违约行为

3、第三人所实施的侵犯行为，主要是第三人通过盗取，贿赂和其他不正当竞争手段获取他人的商业秘密的行为。

(二)侵犯商业秘密的方式

1、非法窃取、欺诈、胁迫、色情等不正当手段取得，美国《统一商业秘密法》规定的不正当手段包括：窃取、行贿、受贿、不真实的表示，违反或唆使违反保守秘密义务，或者是用电子计算机或其他方法进行刺探的行为、

2、非法泄露或公开商业秘密，如非法取得商业秘密后，将其秘密告知第三人或公知于众;如以全法途经掌握和了解商业秘密后，违反保密义务，有意无意将商业秘密泄露或公开。从理论上讲，这是违反信誉上的义务，日本法规定，第三人使用明知他人是以非法获取商业秘密后，以违法论。

3、非法使用商业秘密，如非法获取商业秘密后自己使用或转让给他人使用;又如企业内部职工擅自使用或允许他人使用本企业的商业秘密;否有合同当事人违反合同约定擅自使用或允许他人使用商业秘密;如第三人使用明知或应知他人是以非法手段取得的商业秘密。

(三)我国目前侵犯商业秘密的方式

1、窃取技术图纸或技术资料等。如北人集团的技术图纸200公斤被窃案，1992年江苏，正昌集团窃取牧羊集团MUZL600型颗粒机图纸304密。[5]

2、人员在“跳槽”中带走原企业一些技术秘密或经营秘密。3、利用联姻等方式窃取技术秘密，如某国一商人与我国一药厂女工结婚，要求移居他国，试图通过这种方式获取某药厂的技术秘密。