职工在工作期间受到伤害，职工在获得工伤赔偿的同时是否还能向用人单位或侵害人要求人身损害赔偿?本文通过一案例进行分析。

　　案例：

　　张某为河南省焦作市某公司职工，参加了公司组织的拓展训练，公司与某旅行社签订了旅游合同，旅行社利用某风景区进行拓展训练，张某在拓展训练时受伤。张某所在公司按照工伤保险条例对张某进行了赔偿。因工伤保险赔偿不足，2010年5月，张某提起诉讼，要求旅行社和风景区承担人身损害赔偿责任。

　　职工在工作期间受到伤害，职工在获得工伤赔偿的同时是否还能向用人单位或侵害人要求人身损害赔偿吗?职工在获得工伤赔偿时还可获得人身损害赔偿。

　　律师解答：

　　应差额赔偿。即发生工伤事故后，当事人可同时主张人身损害赔偿和工伤保险给付，或者当事人在工伤保险和人身损害这两个方面进行衡平选择一种赔偿方式，然后以另一种赔偿方式作为补足加以赔偿，但其最终获得的赔偿或者补偿，不得超过其实际遭受损害所造成的损失。

　　理由如下：

　　1.工伤保险属于劳动法调整范畴，因而工伤赔偿具有劳动法律关系的一般特征。人身损害本质上属于民事侵权损害赔偿范畴，具有民事侵权赔偿的一般特征。根据工伤保险条例的规定，职工在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的，或者因工外出期间，由于工作原因受到伤害的，或者在上下班途中，受到机动车事故伤害的，都应当认定为工伤，在上述情况下，即使是第三人侵权引起的也应当认定为工伤。工伤保险条例以及其他法律法规中并没有规定受害人只能选择其中一种救济方式，针对工伤保险往往难以补偿劳动者的损失的现状，将社会保障和民事赔偿结合起来实现人身损害赔偿对工伤保险的补充符合我国法律保护劳动者的立法精神，工伤职工有权同时选择两种救济方式，维护自身的合法权益。张某已得到了工伤保险赔偿，仍有权向侵权第三人主张人身损害赔偿。

　　2.民法基础理论规定了侵权损害赔偿原则为全部赔偿(而不是全额赔偿)，即赔偿以所造成的实际损害为限，损失多少，赔偿多少。受害人或其近亲属如果可以获得工伤赔偿和人身损害赔偿的双份赔偿的话，那也就是可以从中谋取超过实际损失的利益，明显与民法的全部赔偿的原则相违背。

　　3.该案涉及违约责任之诉与侵权责任之诉的竞合选择，选择权在于受害人。《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”这是我国立法中对出现责任竞合时应如何处理所作出的明确规定。本案中张某选择了侵权责任之诉，受诉法院应根据侵权责任的构成要件，确认相关当事人的赔偿责任，并根据人身损害赔偿范围与标准，然后与工伤保险赔偿范围与标准进行比较，针对差额部分作出裁判。

　　相关法律知识：

　　工伤保险责任与人身损害赔偿责任的重合时适用

　　在某些情形下职工受到损害，不是因为用人单位或者该单位的其他职工引起的，而是由于用人单位以外的第三人的侵权而引起的。对于该种情形下工伤保险责任与人身损害赔偿责任适用问题，有人认为“按照责任应当由直接责任者负责的原则，造成劳动者人身损害的行为人是用人单位之外的第三人的，应当由第三人承担赔偿责任，用有单位不承担责任。”

　　笔者认为应实行相加模式，即在受害职工从工伤保险经办机构或者未参加工伤保险的用人单位处获得相应工伤保险待遇后，受害职工依然有权向对工伤事故发生负有责任的第三人请求人身损害赔偿责任。

　　首先,工伤保险虽是社会保险，与商业人生保险性质有差异，但这并不妨碍两者在某些方面具有可通约性。工伤保险的宗旨在于补偿受害职工的损害，使原先应由用人单位承担的责任让全体社会成员分担损失，保证事故受害人获得补偿;而人身保险的宗旨亦在于分散风险，使得出现保险事由时，受益人或被保险人可以获得保险金。因此，从两者分散风险，补偿受害人方面二者可以互通。

　　其次，我国法律承认第三人侵权与工伤事故能够竞合，但法律并没有规定当事人只能选择其中一种救济方式。根据《工伤条例》规定，职工在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的，或者因工外出期间，由于工作原因受到伤害的，或者在上下班途中，受到机动车事故伤害的，都应当认定为工伤。在这几种情形下发生的工伤，大多数是由第三人侵权引起的。因此，既使工伤是由第三人侵权引起的也应当认定为工伤。但是《工伤条例》以及其他法律法规并没有规定当事人只能选择其中一种救济方式。所以，工伤职工当然有权同时选择两种救济方式，维护自身的合法权益。

　　第三，实行相加模式，允许受害职工双重请求权，是法律的制裁目的之所在。工伤保险与人揣损害赔偿责任，虽然主要的功能是补偿或者赔偿受害职工的损失，但它们还有制裁功能，即对用人单位进行制裁，促使其提供更安全的工作场所、工作设施、工作条件，同时对负有责任的第三人也是一种制裁，促使其提高自身注意义务，改善自身设施。如果不实行相加模式，即使实行补充模式，都无法完全达到制裁目的，容易使用人单位可以推卸责任，使得负有责任的第三人逃避义务。

　　第四，第三人侵权造成他人身体伤害的应当承担赔偿责任，这是侵害人的民事责任，同时也是受害人的民事权利，侵害人与被害人之间形成的是一种民事法律关系。我国的《民法通则》第九十八条规定，公民享有生命健康权，第一百一十九条规定，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用;造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。因此，第三人侵害他人身体造成伤害的，被侵害人依法享有获得赔偿的权利。

　　第五，职工发生工伤后享有工伤待遇是法律赋予的权利，也是保险机构和用人单位法定的义务，扣减工伤保险待遇的做法是没有法律依据的。我国的《劳动法》第七十三条规定，“劳动者在因工伤残或者患职业病的情形下，依法享受社会保险待遇”。《工伤条例》第二条规定：“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”。

　　另外，《工伤条例》第五章专门对工伤保险待遇的具体内容作了明确的规定。如果职工发生工伤事故并依法认定为工伤的，那么工伤保险经办机构和用人单位就应当按照《工伤条例》第五章的规定给付相应的工伤保险待遇。工伤职工与工伤保险经办机构之间就工伤保险待遇问题形成的是一种行政法律关系。这与工伤职工与侵害人之间形成的民事法律关系是完全不同的。作为给付工伤保险待遇的工伤保险经办机构应当按照法律的规定支付保险待遇，没有法律规定的情况下，是不能减少法律规定的工伤保险待遇的，否则就是不合法的。如果用人单位没有参加工伤保险，职工发生工伤，按照《工伤条例》第六十条规定，用人单位应当承担《保险条例》规定的全部工伤保险待遇(包括本应由工伤保险基金负担的部分)。这是以行政法规的形式，确立了用人单位未参加工伤保险时对工伤职工应承担工伤保险待遇的义务。用人单位也不得以侵权第三人赔偿了相关费用而拒绝支付相应的工伤保险待遇。第五，法律并没有赋予工伤保险机构和用人单位对侵害人享有代位求偿权，因此不得要求劳动者先向侵害人索赔后才能申请保险待遇。