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一文讲清楚：关于意定监护

2024-04-09 来源：法务之家作者：参与人数：153人 评论：条

来源：法务之家（ID：law114-com-cn）

投稿作者：李萌，上海市浩信律师事务所律师，电话/微信：18601748527

业务领域：公司法方向、人力资源管理、婚姻家庭继承方向、海商法等。

根据民政部最新公布的《2022年民政事业发展统计公报》显示，2022年全年依法办理结婚登记683.5万对，首次跌破700万对。

国家卫生健康委发布的2022年卫生健康事业发展统计公报显示，2022年全国出生人口956万人，其中一孩占比46.1%，不足一半。

“我国女性终身无孩率接近10%”的话题也曾在网络上引起热议，2023年2月11日的第三届中国人口与发展论坛上，中国计生协党组书记、常务副会长王培安表示，中国人口与发展研究中心的调查显示，当前，我国低生育率和家庭小型化趋势明显；女性终身无孩率快速上升，2015年为6.1%，2020年接近10%。

在结婚率与生育率越来越低的情况下，不难预见将来选择“独善其身”的人会越来越多，那么这个群体在老年生活无法自理时，“意定监护”将是一个不错的选择方式。

一、监护的分类及法律规定

（一）法定监护

当前社会上“意定监护”并非主流方式，最主流方式仍是“法定监护”，根据《民法典》第27、28条中“法定监护”规定，未成年子女的监护顺位为：父母、祖父母/外祖父母、兄/姐、其他组织；无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人的监护顺位为：配偶、父母/子女、近亲属、其他组织。

（二）意定监护（成年人自主监护）

意定监护根据《民法典》第33条，是指具有完全民事行为能力的成年人，可以与愿意担任监护人的近亲属、个人、组织签订《意定监护协议》，确定自己的监护人，约定在自己丧失或部分丧失民事行为能力时，由该监护人履行监护职责。

（三）遗嘱监护

根据《民法典》第29条规定：“被监护人的父母担任监护人的，可以通过遗嘱指定监护人。”遗嘱监护的特点为只能由父母给子女选定监护人，除此以外的祖父母/外祖父母/近亲属均不能选择。

（四）协议监护

是指已经丧失行为能力的人的法定监护人之间，可以选择其中一人对被监护人实施监护职责。《民法典》第30条：“依法具有监护资格的人之间可以协议确定监护人。协议确定监护人应当尊重被监护人的真实意愿。

二、意定监护的成立及生效要件

（一）成就要件

法律规定，只有在被监护人丧失或部分丧失民事行为能力时，才有为其设立监护的必要，故对神志清醒的成年人而言，监护条件并未成就。

如何判定无/限行为能力人，在实践中，一般由村委、居委等民政部门通过向法院申请，或专业机构进行鉴定后确定行为能力。日常可以通过“失智”或“失能”进行判断，一般情况下，“失智”基本可以被判定为无/限行为能力人，比如“阿尔兹海默症”，“失能”则未必，若失能者可以通过现代医学进行日常活动，则不一定被判定为无/限行为能力人。

（二）意定监护协议的成立方式

根据法律规定，首先需要以书面形式确立协议内容，并到公证处对协议进行公证，协议内容需包括“监护目的、职责、财产/身体限制、监督、撤回、终止”等要点。

因签订监护协议时，双方都必须为完全民事行为能力人，距离监护条件成就时间较远，为了避免损害被监护人利益，尽量不在协议中约定“兜底性条款”，未经授权则为禁止。多设置“禁止性条款”，且尽量在居委/村委等民政部门进行协议备案。

三、实践中意定监护的难点及解决方式

（一）实践难点：

意定监护关系多发生在私下两人之间，其他人较难介入，故在监管和监督方面很容易存在不足，具体有以下几种情况：

1、部分监护人通过意定监护，预先控制老人财产，进而侵占被监护人合法财产；

2、部分监护人通过意定监护，将老人器官捐献、户口迁出、房产抵押等等；

3、被监护人的监护权限及监护人的职责范围不明确的问题。

（二）解决方式：

1、在协议中设置监督人以及回访制度，通过设置监督人，在重大财产支出方面，监督人掌握资金流向并审查合理性，在人身方面，监护人有定期报告义务，告知监督人探望次数、身体状况、用药情况。

2、由公证处通过提存账户对被监护人的财产进行资金监管，确保资金服务于被监护人；

3、在协议中设置多名监护人或顺位监护人，以达到相互制衡以及分工的目的；

4、通过一定的理财配套方案，如信托、保险、银行理财等方式，定时定额支出。

四、监护的撤销

（一）法律规定

根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>总则编若干问题的解释》第十一条：具有完全民事行为能力的成年人与他人依据民法典第三十三条的规定订立书面协议事先确定自己的监护人后，协议的任何一方在该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力前请求解除协议的，人民法院依法予以支持。该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力后，协议确定的监护人无正当理由请求解除协议的，人民法院不予支持。

该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力后，协议确定的监护人有民法典第三十六条第一款规定的情形之一，该条第二款规定的有关个人、组织申请撤销其监护人资格的，人民法院依法予以支持。

（二）具体应用

1、被监护人在丧失民事行为能力之前，监护人和被监护人均可以单方书面撤销，以书面形式办理，并建议进行登记备案。根据《民法典》第469条规定，书面形式不仅包括签字盖章的合同书、信件等，还包括虽然并无签字盖章但有证据表明是合意者自己真实意思表示的电子邮件等数据电文；

2、被监护人在丧失民事行为能力之后，监护人不可单方撤销，原则上监护人可以找到替代者进行转委托。但如果监护人严重损害被监护人合法权益时，如虐待等，可以对监护行为进行撤销。

[责任编辑：柳叶]

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